Резиденция
Национальное налоговое законодательство обычно определяет страну резидентства как ту, в которой лицо имеет жилье, доступное ему при обстоятельствах, указывающих на то, что оно его содержит и использует.
Если применяется соглашение об избежании двойного налогообложения, резидентство определяется в соответствии с иерархией, указанной в статье 4:
- Лицо считается резидентом только того государства, в котором у него есть постоянное жилье, доступное ему.
- Если постоянное жилье имеется в обоих договаривающихся государствах, лицо считается резидентом того государства, с которым у него более тесные личные и экономические отношения (центр жизненных интересов).
- Если центр жизненных интересов определить невозможно или если лицо не имеет постоянного места жительства ни в одном из государств, оно будет считаться резидентом того государства, где оно обычно проживает.
Для целей налогового планирования лицо должно сначала решить, будет ли оно проживать в той или иной стране. Если постоянного жилья нет, то налоговое резидентство обычно отсутствует. Однако, окончательное прекращение резидентства может повлечь за собой возникновение налога на выезд.
Налог на выезд — объяснение
Налог на выезд (иногда называемый налогом на экспатриацию) может быть введен, если человек долгое время проживал в стране (обычно 7 из последних 12 лет), а затем постоянно переезжает из этой юрисдикции и владеет долей участия в корпорации не менее 1%.
Многие страны включают в налоговую базу участие в иностранных корпорациях. В таком случае государство, которое человек покидает, может предположить, что произошла продажа активов, и обложить налогом скрытые резервы — разницу между номинальной и рыночной стоимостью участия. Налог на выезд также может возникнуть в случае наследования или дарения акций получателю, который не облагается неограниченным налогом в стране, где проживал умерший.
Этот вопрос регулируется статьей 5 Директивы ЕС об избежании налогообложения (ATAD; Директива Совета (ЕС) 2016/1164) и соответствующими национальными налоговыми законами. Пока эти законы не будут полностью реализованы, текущий статус учитывает право на свободное перемещение: налоговое обязательство «откладывается» (отсрочка) в случае переезда на постоянное место жительства в страну, находящуюся в пределах ЕС или ЕЭЗ. Однако оно наступает, если лицо переезжает в третью страну за пределами ЕС/ЕЭЗ.
Налог на выход до введения в действие статьи 5 ATAD
До введения в действие национального законодательства можно сначала переехать в страну назначения в пределах ЕС/ЕЭЗ, создать там соответствующую структуру в виде холдинга, а затем переехать в третью страну. Чтобы привлечь инвесторов, некоторые страны ЕС позволяют формальное пребывание в своей юрисдикции, не требуя строгого физического присутствия. Это дает возможность выиграть время и воспользоваться снижением стоимости скрытых резервов между переездами. Кроме того, в случае запроса на административное сотрудничество государства назначения могут не проявлять большого интереса к вложению ресурсов в сбор налогов для государства выезда, особенно если состоятельные инвесторы решат переехать в их страну.
Поскольку с 2022 года некоторые страны ввели строгие правила уплаты налога на выезд, консультанты зафиксировали высокий спрос со стороны лиц, желающих покинуть эти страны до конца 2021 года.
Хотя в ATAD упоминается термин «созданный на территории страны», некоторые государства-члены ЕС облагают налогом также прирост капитала от участия в иностранных корпорациях. В связи с этим ходят слухи, что некоторые налогоплательщики сначала переезжают из ЕС/ЕЭЗ в страну, где декларация не включает участие в иностранных компаниях, а затем окончательно покидают ЕС/ЕЭЗ.
Налогообложение выходящих активов после введения в действие статьи 5 ATAD
Директива требует от стран определить случаи, в которых налогоплательщики подпадают под правила налога на выезд и облагаются налогом на нереализованный прирост капитала. Оценка рыночной стоимости на момент выезда должна основываться на принципе «вытянутой руки». Если активы входят в структуру, государство назначения должно установить ту же оценку, что и государство выбытия (иногда допускается амортизация).
Налогоплательщики обязаны уплатить налог сразу или частями в течение определенного количества лет (в ATAD упоминается срок до 5 лет), возможно, вместе с процентами и предоставлением гарантии.
Однако налог на выезд не должен взиматься, если изменения носят временный характер или в отношении тех активов, которые остаются эффективно связанными с постоянным представительством в первом государстве-члене.
Как минимизировать или избежать налогообложения при выходе?
Временное изменение резидентства
При временном переезде доход будет облагаться налогом в государстве назначения (новом налоговом резидентстве), но налог на выезд может не взиматься в государстве выезда.
Чтобы доказать, что переезд не является постоянным, в стране выезда может остаться свободная квартира, а если действует соглашение об избежании двойного налогообложения, то должно быть правдоподобное объяснение, почему центр жизненных интересов остается там.
Некоторые страны, такие как Германия, изменили правила возвращения. Если граждане ЕС/ЕЭП переезжают в пределах ЕС/ЕЭП и планируют вернуться в течение 7 лет, власти должны быть уведомлены, но не обязаны запрашивать дополнительные документы. По заявлению срок возвращения может быть продлен еще на 5 лет.
Это правило позволяет временно покинуть страну, вернуться, а затем снова уехать навсегда, минимизировав налог на выезд или полностью избежав его, если стоимость скрытых резервов в долях уменьшилась за первый период отсутствия.
Пожертвования, трасты, фонды:
В странах, где отсутствует или практически не взимается налог на дарение, активы могут быть внесены в фонды, трасты или переданы в дар до смены места жительства.
Иногда можно создать фонд в той же стране, который будет получать и хранить активы. В таком случае, при смене страны проживания, физическое лицо не будет облагаться налогом на выезд.
Партнерство в стране выезда в качестве акционера корпорации
Если акции корпорации со скрытыми резервами передаются в местное партнерство, государство выезда не теряет права на налогообложение. В зависимости от страны, оценка таких активов может производиться по балансовой стоимости без предоставления дополнительного вознаграждения. В некоторых странах такие операции не облагаются налогом. С другой стороны, выход партнеров из партнерства обычно не облагается налогом на выезд при соблюдении определенных условий.
Чтобы избежать квалификации как нецелевого использования, рекомендуется создать коммерчески активное партнерство с видимым постоянным представительством, где доли в корпорации функционально связаны с деловой целью. Если партнерство предоставляет корпорации только услуги по управлению за вознаграждение, этого может быть недостаточно.
Для достижения наилучших результатов может оказаться полезным разместить акции в иностранном холдинге, а перед выходом из корпорации интегрировать этот холдинг в местное партнерство. В целом, чтобы иметь более весомые аргументы при оценке, целесообразно создавать сложные международные структуры с несколькими акционерами и подразделениями на разных уровнях, а также договорами между ними.
Продажа по низкой цене с варрантом, зависящим от будущих прибылей
Акционер создает компанию с обычным акционерным капиталом, которая приобретает первоначальную компанию по низкой цене с добавлением варранта для должника.
Когда акционер покидает страну, в холдинге отсутствуют скрытые резервы, а значит, налог на выезд не взимается.
Аргумент о низкой цене с варрантом оправдан, если отсутствуют долгосрочные контракты.
Преобразование компании в партнерство
Если компания преобразуется в партнерство, налогом облагаются резервы капитала компании, но не разница между балансовой и рыночной стоимостью. Переезжающий не должен оставаться единственным управляющим директором партнерства, так как развитие значительной коммерческой деятельности за рубежом может вызвать вопросы относительно распределения прибыли.
Недостатки такой структуры могут включать повышенный уровень ответственности, потенциальную потерю налоговых льгот, более высокую налоговую ставку и возможные социальные отчисления. Кроме того, структура партнерства, созданная для избежания налога на выезд, может быть квалифицирована как злоупотребление, что в конечном итоге может привести к введению налога на запутывание.
Атипичное молчаливое партнерство
Агрессивным вариантом этой идеи является так называемое атипичное негласное партнерство. Эта юридическая форма создается по договору и считается прозрачным юридическим лицом для целей налогообложения в стране выезда, если там имеется постоянное представительство.
Минимизируйте оценку стоимости корпорации
Акционеры компании обладают различными правами: на получение дивидендов, на продажу акций, на получение выручки в случае ликвидации и на голосование на общем собрании. У акционера могут быть веские причины отказаться от некоторых из этих прав или передать их до отъезда из страны. Это может привести к снижению стоимости его активов на момент выезда.
Существуют различные методы оценки рыночной стоимости компании, основанные на содержании, доходах, их сочетании или на будущих денежных потоках. Большинство методов включают прогнозы будущих доходов, и можно найти разумные аргументы в пользу того или иного подхода к оценке. Например, если компанией управляет компетентный человек, который уходит в отставку перед выходом из компании, при оценке нельзя предполагать, что этот человек будет продолжать работать в компании в будущем и что все деловые партнеры продолжат сотрудничество.
Применение коронных мер также может способствовать снижению оценки компании.
Шаг вперед
Используя национальное законодательство, такие инструменты, как слияние, разделение или чистые миграционные правила, юридические лица могут перемещаться в другую страну. В ЕС и ассоциированных странах директива о слиянии уже ограничивает права на налогообложение.
Чтобы привлечь инвестиции, некоторые страны разрешают компаниям, которые переезжают в страну назначения, бесплатно повысить начальную стоимость своих активов с балансовой до рыночной и ликвидировать скрытые резервы. Такой «шаг вверх» может помочь избежать налогообложения при выезде. Однако, чтобы этот процесс не был квалифицирован как злоупотребление, его необходимо тщательно спланировать и реализовать в координации с квалифицированными экспертами.
Налог на слияния
Налогообложение по принципу «слияния» применяется, когда отдельные активы, виды деятельности (перемещение функций) или вся компания перемещаются за границу, включая передачу бизнеса иностранной компании. Вопросы налогообложения при таких перемещениях регулируются национальными законодательствами стран выезда, и они могут существенно различаться. В настоящее время некоторые страны разрешают «шаг вверх» — оценку входящих активов по рыночной стоимости вместо стоимости на момент выхода, но ATAD требует, чтобы страна назначения устанавливала ту же оценку, что и страна выезда.
Чтобы избежать налогообложения в стране выезда, рекомендуется отделить старый бизнес (который остается в старой стране) от нового бизнеса (в новой стране). Если у компании есть бренд, права на его использование могут быть лицензированы, но в таком случае компания в стране назначения может столкнуться с обязательством по уплате налога у источника. В ЕС этого налога у источника можно избежать, если лицензиар и лицензиат соответствуют определенным требованиям, предъявляемым к связанным компаниям.
Рекомендация
Для обеспечения законности и оптимизации процедуры настоятельно рекомендуется получить заключение местного эксперта в стране выезда.
(Обновлено в августе 2024 г.)