Wohnsitz und Wegzugsteuer

Wohnsitz

Der Wohnsitz einer Person wird in den nationalen Steuergesetzen und in den Doppelbesteuerungsabkommen definiert.

Die nationalen Steuergesetze bestimmen in der Regel als Wohnsitzstaat, wo die Person eine Wohnstätte zur Verfügung hat, unter Umständen, die darauf hindeuten, dass sie diese beibehält und nutzt.

Wenn ein Doppelbesteuerungsabkommen anwendbar ist, wird der Wohnsitz in Artikel 4 mit der folgenden Hierarchie definiert:

  1. Eine Person gilt nur als in dem Staat ansässig, in dem sie über eine ständige Wohnstätte verfügt;
  2. verfügt die Person in beiden Vertragsstaaten über eine ständige Wohnstätte, so gilt sie nur als in dem Staat ansässig, zu dem ihre persönlichen und wirtschaftlichen Beziehungen enger sind (Mittelpunkt der Lebensinteressen);
  3. kann dies nicht festgestellt werden oder hat die Person in keinem der beiden Staaten eine ständige Wohnstätte inne, so gilt der Staat als Wohnsitzstaat, in dem sie sich gewöhnlich aufhält.

Bei der Steuerplanung muss man zunächst entscheiden, ob man in einem bestimmten Staat ansässig sein soll oder nicht. Wenn keine Wohnstätte zur Verfügung steht, gibt es in der Regel auch keinen steuerlichen Wohnsitz. Eine dauerhafte Beendigung des steuerlichen Wohnsitzes kann jedoch eine Wegzugsbesteuerung auslösen.

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Wegzugsbesteuerung

Die Wegzugsbesteuerung kann ausgelöst werden, wenn eine Person, die lange Zeit in einem Staat einen festen Wohnsitz hat (in der Regel 7 der letzten 12 Jahre), den Wohnsitz dauerhaft aus dieser Gerichtsbarkeit verlegt und eine Beteiligung an einer Gesellschaft von mindestens 1% hält.

Viele Staaten schließen in die Steuerbemessungsgrundlage die Beteiligung an ausländischen Kapitalgesellschaften ein.

Dann kann der Austrittsstaat einen fiktiven Verkauf annehmen und die stillen Reserven, die Differenz zwischen dem Nominalwert und dem Marktwert der Beteiligung, besteuern. Die Wegzugsbesteuerung kann auch ausgelöst werden, wenn Beteiligungen an einen Empfänger vererbt oder geschenkt werden, der in dem Quellenstaat (in dem die verstorbene Person ihren Wohnsitz hatte oder aus welchem die Schenkung erfolgt), nicht unbegrenzt besteuert wird.

Artikel 5 der Anti-Steuervermeidungsrichtlinie der EU (ATAD; die Richtlinie (EU) 2016/1164) und die entsprechenden nationalen Steuergesetze befassen sich speziell mit diesem Thema. Bis die Gesetze vollständig umgesetzt sind, berücksichtigt der aktuelle Status das Recht auf Freizügigkeit: Die Steuerpflicht ist “ruhend“ (Stundung), wenn eine Person den Wohnsitz in ein Land innerhalb der EU oder des EWR verlegt, sie lebt jedoch auf, wenn die Person (von dort) in ein Drittland zieht.

Wegzugsbesteuerung bis zur Umsetzung von Artikel 5 der ATAD

Bevor alle nationalen Rechtsvorschriften in Kraft sind, ist es möglich, zuerst in ein Zielland innerhalb der EU / des EWR zu ziehen, dort eine angemessene Struktur als Holding zu bilden und dann in ein Drittland zu ziehen. Um Investoren anzuziehen, erlauben einige EU-Länder einen formellen Wohnsitz in ihrem Land, ohne zu genau auf das Ausmass der Präsenz zu achten. Dies ermöglicht es, Zeit zu gewinnen und von einer möglichen Wertminderung der stillen Reserven zwischen den Umzügen zu profitieren. Auch im Falle eines Antrags auf Amtshilfe in der Verwaltung können die Zielstaaten ein begrenztes Interesse daran haben, Ressourcen zu investieren, um Steuern für den Ausreisestaat zu erheben, wenn es um wohlhabende Investoren geht, die beschlossen haben, in ihr Land zu ziehen.

Einige Mitgliedstaaten besteuern auch fiktive Kapitalgewinne auf ausländischen Beteiligungen, obwohl ATAD “in seinem Hoheitsgebiet geschaffen” definiert. Daher gibt es Gerüchte, dass einige Steuerpflichtige zuerst innerhalb der EU / des EWR in ein Land ziehen, in dem bei der Steuererklärung keine ausländischen Beteiligungen erklärt werden müssen, bevor sie später aus der EU / dem EWR ausziehen.

Wegzugsbesteuerung ab der Umsetzung von Artikel 5 der ATAD

Die Richtlinie fordert die Länder auf, jene Tatbestände festzulegen, mit denen Steuerpflichtige den Vorschriften über die Wegzugsbesteuerung unterliegen und auf nicht realisierte Kapitalgewinne besteuert werden. Die Bewertung eines Marktwerts zum Zeitpunkt des Ausstiegs erfolgt auf der Grundlage des Fremdvergleichs. Werden die Vermögenswerte in eine Struktur überführt, so soll der Zielstaat die gleiche Bewertung wie der Abgangsstaat ansetzen (dann ist manchmal eine Abschreibung möglich).

Die Steuerpflichtigen sind verpflichtet, den Betrag sofort zu zahlen oder eine Ratenzahlung (ATAD nennt 5 Jahre) zu beantragen, möglicherweise zusammen mit Zinsen und schließlich einer Garantie.

Die Wegzugsbesteuerung sollte jedoch nicht anfallen, wenn die Änderung vorübergehender Art ist oder für Vermögenswerte, die tatsächlich mit einer Betriebsstätte im ersten Mitgliedstaat verbunden bleiben.

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Wie kann man die Wegzugsbesteuerung minimieren oder vermeiden?

Wohnsitzwechsel ja, aber nur vorübergehend:

Bei einem nur vorübergehenden Umzug wird zwar das Einkommen im Zielstaat (dem neuen Steuerwohnsitz) besteuert, aber die Wegzugssteuer wird im Ausreisestaat nicht ausgelöst.

Um den Nachweis zu haben, dass der Umzug nicht dauerhaft ist, könnte noch eine Wohnung im Ausreisestaat verfügbar bleiben, und wenn ein Doppelbesteuerungsabkommen anwendbar ist, sollte es soll auch eine plausible Erklärung geben, warum der Mittelpunkt der Lebensinteressen langfristig dortbleibt.

Einige Länder wie Deutschland haben die Rückkehr- Regeln angepasst: wenn EU/EWR-Bürger innerhalb der EU/ des EWR umziehen und planen, innerhalb von 7 Jahren zurückzukehren, sind die Behörden zu benachrichtigen, aber sie verlangen in der Regel keine Sicherheitsleistungen. Auf Antrag kann die Rückkehrfrist um weitere 5 Jahre verlängert werden.

Diese Regel ermöglicht es, den Staat vorübergehend zu verlassen, zurückzukehren und danach dauerhaft mit wenig oder keiner Wegzugsbesteuerung auszureisen, wenn der Wert der stillen Reserven in den Kapitalbeteiligungen während der ersten Abwesenheitsperiode gesunken ist.

Schenkungen, Stiftungen, Trusts:

In Ländern, in denen keine oder nur eine geringe Schenkungssteuer ansteht, kann das Vermögen vor dem Wohnsitzwechsel in Stiftungen oder Trusts eingebracht oder verschenkt werden.

Manchmal ist es möglich, eine Stiftung im selben Staat zu gründen, die das Vermögen erhält und verwaltet. Dann gibt es keine Wegzugsteuer, wenn die natürliche Person den Wohnsitzstaat wechselt.

Personengesellschaft im Wegzugs- Staat als Gesellschafter der Kapitalgesellschaft:

Werden die Anteile der Kapitalgesellschaft mit stillen Reserven in eine lokale Personengesellschaft eingebracht, verliert der Austrittsstaat das Besteuerungsrecht nicht. Je nach Land sollte dabei die Bewertung zum Buchwert ohne zusätzliche Gegenleistung erfolgen. Einige Länder erlauben solche Transaktionen steuerfrei. Andererseits unterliegt der Wechsel des Wohnsitzes von Gesellschaftern einer Personengesellschaft in der Regel nicht der Wegzugsteuer, sofern einige Besonderheiten beachtet werden.

Um eine Qualifizierung als Missbrauch zu vermeiden, empfiehlt es sich, eine wirtschaftlich aktive Personengesellschaft mit einer sichtbaren Betriebsstätte zu gründen, bei der die Anteile an der Gesellschaft funktional zum Geschäftszweck passen. Wenn die Partnerschaft nur Managementdienstleistungen gegen eine Gebühr an die Gesellschaft erbringt, ist dies möglicherweise nicht ausreichend.

Schließlich kann es sinnvoll sein, die Aktien in eine ausländische Holding zu stecken und diese ausländische Beteiligung vor dem Austritt in eine lokale Personengesellschaft einzubringen. Generell kann es erforderlich sein, recht komplexe internationale Strukturen mit mehreren Gesellschaftern und Einheiten auf unterschiedlichen Ebenen und Verträgen zwischen ihnen aufzubauen, um bessere Argumente für die Bewertung zu haben.

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Verkauf zu einem niedrigen Preis mit einem Besserungs- Schein, der von zukünftigen Gewinnen abhängt:

Ein Gesellschafter gründet eine Gesellschaft mit regulärem Stammkapital, die die ursprüngliche Gesellschaft zu einem niedrigen Preis zuzüglich eines Besserungsscheins erwirbt. Wenn der Gesellschafter das Land verlässt, gibt es keine stillen Reserven in der Holding und somit auch keine Wegzugssteuer.

Das Argument des niedrigen Preises bei einem Besserungsschein ist dann plausibel, wenn es keine langfristigen Verträge gibt.

Umwandlung der Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft:

Wird ein Unternehmen in eine Personengesellschaft umgewandelt, werden zwar die Kapitalreserven einer Gesellschaft besteuert, nicht aber die Differenz zwischen Buchwert und Verkehrswert. Der Wegziehende soll dabei nicht alleiniger Geschäftsführer der Personengesellschaft bleiben, denn wenn er wesentliche Geschäftstätigkeiten aus dem Ausland abwickelt, kann dies Fragen zur Gewinnaufteilung aufwerfen.

Nachteile können eine erhöhte Haftung, ein potenzieller Verlust von Verlustvorträgen, ein höherer Steuersatz und eventuelle Sozialabgaben sein. Darüber hinaus kann eine Struktur mit einer Personengesellschaft, die es nur erlaubt, die Wegzugssteuer zu vermeiden, als Missbrauch eingestuft werden, und ferner kann sogar eine Entstrickungs- Steuer erhoben werden.

Atypisch stille Beteiligung:

Eine aggressive Variante dieser Idee ist Nutzung einer atypisch stillen Beteiligung. Diese Rechtsform wird vertraglich begründet und stellt im Wegzugsstaat eine steuerlich transparente Einheit dar, sofern eine Betriebsstätte vorliegt.

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Möglichst niedrige Bewertung der Beteiligungen:

Gesellschafter einer Kapitalgesellschaft haben unterschiedliche Rechte: Gewinnausschüttungen zu erhalten, die Anteile zu verkaufen, den Erlös im Falle einer Liquidation zu erhalten und in der Gesellschafterversammlung abzustimmen. Es kann triftige Gründe für einen Gesellschafter geben, einige dieser Rechte aufzugeben oder zu übertragen, bevor er das Land verlässt. Dann ist der Wert seiner Anteile zum Zeitpunkt des Wegzugs niedriger.

Es gibt verschiedene Bewertungsmethoden für den Verkehrswert eines Unternehmens nach Substanzwert, nach Ertragswert, nach einem Mix aus beiden oder basierend auf dem zukünftigen Cashflow. Die meisten Methoden beinhalten Schätzungen über die Zukunft und es ist möglich, vernünftige Argumente für eine Bewertung zu finden. Wird ein Unternehmen beispielsweise von einer kompetenten Person geführt, die bereits länger vor dem Wegzug die Funktion zurückgelegt hat, kann die Bewertung nicht auf der Annahme beruhen, dass diese Person auch in Zukunft für das Unternehmen zur Verfügung steht und alle Geschäftspartner ihre Beziehung fortsetzen.

Auch Corona-Maßnahmen bewirken in der Regel eine niedrigere Bewertung eines Unternehmens.

Step up:

Mit nationalen Gesetzen, Instrumenten wie Fusion, Splitting oder reinen Migrationsregeln können juristische Personen in ein anderes Land ziehen. Innerhalb der EU und der assoziierten Länder schränkt bereits die Fusionsrichtlinie die Besteuerungsrechte ein.

Um Investitionen anzuziehen, erlauben einige Länder Unternehmen, die an ihren Standort umziehen, den Eintrittswert ihrer Vermögenswerte steuerfrei vom Buchwert zum Marktwert zu erhöhen und stille Reserven zu beseitigen. Dieser sogenannte “Step up” kann daher helfen, die Wegzugsbesteuerung zu vermeiden, aber um die Qualifizierung als Missbrauch zu vermeiden, muss er sehr sorgfältig und in Abstimmung mit qualifizierten Experten geplant und um gesetzt werden.

Entstrickungsbesteuerung:

Eine Entstrickungsbesteuerung erfolgt, wenn einzelne Vermögenswerte (Entstrickung), Prozesse (Verlagerung von Funktionen) oder das gesamte Unternehmen ins Ausland verlagert werden. Dazu gehört auch die Übertragung von bestehenden Geschäften auf ein ausländisches Unternehmen. Die nationalen Rechtsvorschriften der Zielstaaten unterscheiden sich in diesem Punkt. Derzeit erlauben einige Länder einen “Step Up” (Bewertung eingehender Vermögenswerte zum Marktwert anstelle des Ausstiegswerts), aber ATAD verlangt, dass der Zielstaat die gleiche Bewertung wie der Abgangsstaat festlegt.

Um eine Besteuerung im Wegzugsstaat zu vermeiden, empfiehlt es sich, Altgeschäft (das im Ausgangs- Staat verbleibt) von neuem Geschäft (im Ziel- Staat) zu trennen.

Wenn Markenrechte bestehen, können Nutzungsrechte lizenziert werden, aber dann muss das Unternehmen im Zielland möglicherweise Quellensteuer zahlen. In der EU kann eine solche Quellensteuer vermieden werden, wenn der Lizenzgeber und der Lizenznehmer bestimmte Anforderungen verbundener Unternehmen erfüllen.

Empfehlung:

Um einen rechtlich sauberen und optimierten Ablauf zu gewährleisten, empfehlen wir dringend, eine Meinung von einem lokalen Experten im Ausreisestaat einzuholen.

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Residence

The residence of a person is defined in the national tax laws and in the double taxation treaties. National tax laws usually define the country of residence where the person has a dwelling available under circumstances indicating that he maintains and uses it. If a double tax treaty is applicable, residency is defined in article 4 in the following hierarchy:
  1. a person shall be deemed to be a resident only of the state in which he has a permanent home available to him.
  2. if he has a permanent home available to him in both contracting states, he shall be deemed to be a resident only of the state with which his personal and economic relations are closer (centre of vital interests).
  3. if this cannot be determined or if the person has not a permanent home available in either state, he shall be deemed to be a resident only of the state where he is usually present.
For tax planning purposes, the person must first decide, if there shall be a residence in a country or not in a certain country. If there is no dwelling available, there usually is no tax residence. But terminating the residence permanently may trigger exit tax.

Exit Taxation- explanation

Exit taxation (sometimes called departure tax or expatriation tax) may be triggered when a person resides long time in a country (usually 7 of the last 12 years), moves the residency permanently out of this jurisdiction and holds a participation in a corporation of at least 1%. Many countries include in the tax basis the participation in foreign corporations. Then the departure state may assume a deemed sale and tax the hidden reserves, which is the difference between the nominal value and the market value of the participation. Exit tax can also be triggered if shares are inherited or donated to a recipient who is not unlimited taxed in the country where the deceased person was residing. Article 5 of the Anti-Tax Avoidance Directive of the EU (ATAD; the Council Directive (EU) 2016/1164) and the corresponding national tax laws deal specifically with this topic. Until the laws are fully implemented, the current status considers the right of free movement: tax liability is “sleeping” (deferral) if a person changes the residency to a country within the EU or EEA, however it is triggered when the person moves (from there) to a third country outside EU/EEA.

Exit Taxation until the implementation of Article 5 of ATAD

Before all the national legislation is in place, it may be possible to move first to a destination country within EU/EEA, form there a proper structure as a holding and then move to a third country. To attract investors, some EU countries allow a formal residency in their country without looking too much at the physical presence. This allows to win time and to benefit from a possible decrease in value of the hidden reserves between the moves. Also, in case of a request for administrative cooperation, the destination states may have limited interest to invest resources in order to collect taxes for the departure state if wealthy investors decide to move to their country. Because some countries have implemented strict exit tax regulations from 2022, advisors reported a huge demand from people who wanted to leave these countries within 2021. While ATAD mentions “created in its territory”, some member states tax also the capital gains on a participation in foreign corporations. Therefore, there are rumours that some taxpayers move first within the EU/ EEA to a country where the declaration does not include foreign participations before they move out of the EU/ EEA.

Exit Taxation after the implementation of Article 5 of ATAD

The directive asks the countries to specify cases in which taxpayers are subject to exit tax rules and taxed on unrealised capital gains. The valuation of a market value at the time of exit shall be based on the arm’s length principle. In case the assets enter into a structure, the destination state shall establish the same valuation as the departure state (which sometimes allows depreciation). Taxpayers shall have the obligation to immediately pay the amount or in instalments over a certain number of years (ATAD mentions 5 years), possibly together with interest and eventually a guarantee. However, exit tax should not be charged when the change is of a temporary nature or for those assets which remain effectively connected with a permanent establishment in the first Member State.

How to minimize or how to avoid exit taxation?

Temporary change of residency:

With a temporary move, income will be taxed in the destination state (the new tax residence) but exit tax may not be triggered in the departure state. To create evidence that the move is not permanent, an apartment can be still available in the departure state, and if there is a double tax treaty in place, there also shall be a plausible explanation why the centre of interest remains there. Some countries like Germany have modified the return- rules: if EU/EEA citizens move within the EU/EEA and plan to return within 7 years, authorities shall be notified, but they shall not ask for securities. On application, the return period can be extended for additional 5 years. This rule allows to leave the country temporarily, return and then exit permanently with little or no exit tax, if the value of the hidden reserves in the participations has decreased during the first period of absence.

Donations, trusts, foundations:

In countries where there is no or little gift tax, assets can be entered into foundations, trusts or be donated before the change of residency. Sometimes it is possible to form a foundation in the same country that receives and holds the assets. Then there is no exit tax if the natural person changes the residence country.

Partnership in the departure country as shareholder of the corporation:

If the shares of the corporation with hidden reserves are entered into a local partnership, the departure state does not lose the right of taxation. Depending on the country, the valuation shall happen at the book value without granting additional consideration. Some countries allow such transactions tax-free. On the other hand, the departure of partners of a partnership is usually not subject to exit tax provided that a few special features are observed. To avoid qualification as misuse, it is recommended to create a commercially active partnership with a visible permanent establishment in which the shares in the corporation are functionally assigned to the business purpose. If the partnership only provides management services for a fee to the corporation, this may not be sufficient. Eventually it can be useful to put the shares into a foreign holding and to put this foreign holding into a local partnership before the exit. Generally spoken, it may be useful to establish rather complex international structures with several shareholders and units on different levels and contracts between them in order to have better arguments for the evaluation.

Selling for a low price with a warrant depending on future profits:

A shareholder forms a company with regular share capital that purchases the original company for a low price plus a debtor warrant. When the shareholder leaves the country, there are no hidden reserves in the holding and therefore there is no exit tax. The argument of the low price with a warrant is understandable if there are no long-term contracts.

Change the company into a partnership:

If a company is transformed into a partnership, the capital reserves of a company are taxed, but not the difference between the book value and the market value. The person moving away shall not remain the sole managing director of the partnership, because if he develops significant business activities from abroad, this may raise questions regarding profit sharing. Disadvantages may be an increased level of liability, potential loss of tax carry- forward, a higher tax rate and eventual social charges. In addition, a partnership structure that only allows to avoid exit tax may qualify as misuse, and eventually even entanglement tax can be raised.

Atypical silent partnership:

An aggressive variant of this idea is a so called atypical silent partnership. This legal form is created by contract and constitutes a transparent entity for tax purposes in the exit country, if there is a permanent establishment.

Minimize the valuation of the corporation:

Shareholders of a company have different rights: to receive dividends, to sell the shares, to receive the proceeds in case of liquidation and to vote in the general assembly. There may be valid reasons for a shareholder to give up or transfer some of these rights before leaving the country. Then the value of his assets at the moment of the exit is lower. There are different valuation methods for the market value of a company based on substance, on earnings, on a mix of the two or on future cash flow. Most methods include estimations about the future, and it is possible to find reasonable arguments for a valuation. For example, if a company is managed by a competent person who resigns before his exit, the valuation cannot  the assume that this person continues to be available for the company in the future and that all the business partners will continue their relationship. Corona measures may allow a lower evaluation of a company, too.

Step up:

Using national legislation, instruments like merger, splitting or pure migration rules, legal persons can move to another country. Within the EU and associated countries, the merger directive already limits the taxation rights. To attract investments, some countries allow companies that relocate to their destination to raise the entry value of their assets tax free from book value to market value and to eliminate hidden reserves. This so called “step up” can therefore help to avoid exit taxation, but to avoid qualification as misuse, it needs to be planned and implemented in a very careful way and in coordination with qualified experts.

Entanglement taxation:

Entanglement taxation happens if individual assets (entanglement), activities (relocation of functions) or the entire company are relocated abroad. This includes the transfer of business to a foreign entity. The national legislations of the departure countries are different in this point. Currently, some countries allow a “step up” (valuation of incoming assets at market value instead of the exit value), but ATAD requires the destination state to establish the same valuation as the departure state. To avoid taxation in the exit country, it is recommended to separate old business (that remains in the old country) from new business (in the new country). If there is a brand, the rights to use can be licensed, but then the company in the destination country may have to pay withholding tax at source. In the EU, such source tax can be avoided if the licensor and the licensee fulfill certain requirements of related companies.

Recommendation:

To ensure a legal and optimized procedure, we highly recommend getting an opinion from a local expert in the departure country. (Updated April 2024)

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Wohnsitz

Der Wohnsitz einer Person wird in den nationalen Steuergesetzen und in den Doppelbesteuerungsabkommen definiert. Die nationalen Steuergesetze bestimmen in der Regel als Wohnsitzstaat, wo die Person eine Wohnstätte zur Verfügung hat, unter Umständen, die darauf hindeuten, dass sie diese beibehält und nutzt. Wenn ein Doppelbesteuerungsabkommen anwendbar ist, wird der Wohnsitz in Artikel 4 mit der folgenden Hierarchie definiert:
  1. Eine Person gilt nur als in dem Staat ansässig, in dem sie über eine ständige Wohnstätte verfügt;
  2. verfügt die Person in beiden Vertragsstaaten über eine ständige Wohnstätte, so gilt sie nur als in dem Staat ansässig, zu dem ihre persönlichen und wirtschaftlichen Beziehungen enger sind (Mittelpunkt der Lebensinteressen);
  3. kann dies nicht festgestellt werden oder hat die Person in keinem der beiden Staaten eine ständige Wohnstätte inne, so gilt der Staat als Wohnsitzstaat, in dem sie sich gewöhnlich aufhält.
Bei der Steuerplanung muss man zunächst entscheiden, ob man in einem bestimmten Staat ansässig sein soll oder nicht. Wenn keine Wohnstätte zur Verfügung steht, gibt es in der Regel auch keinen steuerlichen Wohnsitz. Eine dauerhafte Beendigung des steuerlichen Wohnsitzes kann jedoch eine Wegzugsbesteuerung auslösen.

Wegzugsbesteuerung

Die Wegzugsbesteuerung kann ausgelöst werden, wenn eine Person, die lange Zeit in einem Staat einen festen Wohnsitz hat (in der Regel 7 der letzten 12 Jahre), den Wohnsitz dauerhaft aus dieser Gerichtsbarkeit verlegt und eine Beteiligung an einer Gesellschaft von mindestens 1% hält. Viele Staaten schließen in die Steuerbemessungsgrundlage die Beteiligung an ausländischen Kapitalgesellschaften ein. Dann kann der Austrittsstaat einen fiktiven Verkauf annehmen und die stillen Reserven, die Differenz zwischen dem Nominalwert und dem Marktwert der Beteiligung, besteuern. Die Wegzugsbesteuerung kann auch ausgelöst werden, wenn Beteiligungen an einen Empfänger vererbt oder geschenkt werden, der in dem Quellenstaat (in dem die verstorbene Person ihren Wohnsitz hatte oder aus welchem die Schenkung erfolgt), nicht unbegrenzt besteuert wird. Artikel 5 der Anti-Steuervermeidungsrichtlinie der EU (ATAD; die Richtlinie (EU) 2016/1164) und die entsprechenden nationalen Steuergesetze befassen sich speziell mit diesem Thema. Bis die Gesetze vollständig umgesetzt sind, berücksichtigt der aktuelle Status das Recht auf Freizügigkeit: Die Steuerpflicht ist “ruhend“ (Stundung), wenn eine Person den Wohnsitz in ein Land innerhalb der EU oder des EWR verlegt, sie lebt jedoch auf, wenn die Person (von dort) in ein Drittland zieht.

Wegzugsbesteuerung bis zur Umsetzung von Artikel 5 der ATAD

Bevor alle nationalen Rechtsvorschriften in Kraft sind, ist es möglich, zuerst in ein Zielland innerhalb der EU / des EWR zu ziehen, dort eine angemessene Struktur als Holding zu bilden und dann in ein Drittland zu ziehen. Um Investoren anzuziehen, erlauben einige EU-Länder einen formellen Wohnsitz in ihrem Land, ohne zu genau auf das Ausmass der Präsenz zu achten. Dies ermöglicht es, Zeit zu gewinnen und von einer möglichen Wertminderung der stillen Reserven zwischen den Umzügen zu profitieren. Auch im Falle eines Antrags auf Amtshilfe in der Verwaltung können die Zielstaaten ein begrenztes Interesse daran haben, Ressourcen zu investieren, um Steuern für den Ausreisestaat zu erheben, wenn es um wohlhabende Investoren geht, die beschlossen haben, in ihr Land zu ziehen. Einige Mitgliedstaaten besteuern auch fiktive Kapitalgewinne auf ausländischen Beteiligungen, obwohl ATAD “in seinem Hoheitsgebiet geschaffen” definiert. Daher gibt es Gerüchte, dass einige Steuerpflichtige zuerst innerhalb der EU / des EWR in ein Land ziehen, in dem bei der Steuererklärung keine ausländischen Beteiligungen erklärt werden müssen, bevor sie später aus der EU / dem EWR ausziehen.

Wegzugsbesteuerung ab der Umsetzung von Artikel 5 der ATAD

Die Richtlinie fordert die Länder auf, jene Tatbestände festzulegen, mit denen Steuerpflichtige den Vorschriften über die Wegzugsbesteuerung unterliegen und auf nicht realisierte Kapitalgewinne besteuert werden. Die Bewertung eines Marktwerts zum Zeitpunkt des Ausstiegs erfolgt auf der Grundlage des Fremdvergleichs. Werden die Vermögenswerte in eine Struktur überführt, so soll der Zielstaat die gleiche Bewertung wie der Abgangsstaat ansetzen (dann ist manchmal eine Abschreibung möglich). Die Steuerpflichtigen sind verpflichtet, den Betrag sofort zu zahlen oder eine Ratenzahlung (ATAD nennt 5 Jahre) zu beantragen, möglicherweise zusammen mit Zinsen und schließlich einer Garantie. Die Wegzugsbesteuerung sollte jedoch nicht anfallen, wenn die Änderung vorübergehender Art ist oder für Vermögenswerte, die tatsächlich mit einer Betriebsstätte im ersten Mitgliedstaat verbunden bleiben.

Wie kann man die Wegzugsbesteuerung minimieren oder vermeiden?

Wohnsitzwechsel ja, aber nur vorübergehend:

Bei einem nur vorübergehenden Umzug wird zwar das Einkommen im Zielstaat (dem neuen Steuerwohnsitz) besteuert, aber die Wegzugssteuer wird im Ausreisestaat nicht ausgelöst. Um den Nachweis zu haben, dass der Umzug nicht dauerhaft ist, könnte noch eine Wohnung im Ausreisestaat verfügbar bleiben, und wenn ein Doppelbesteuerungsabkommen anwendbar ist, sollte es soll auch eine plausible Erklärung geben, warum der Mittelpunkt der Lebensinteressen langfristig dortbleibt. Einige Länder wie Deutschland haben die Rückkehr- Regeln angepasst: wenn EU/EWR-Bürger innerhalb der EU/ des EWR umziehen und planen, innerhalb von 7 Jahren zurückzukehren, sind die Behörden zu benachrichtigen, aber sie verlangen in der Regel keine Sicherheitsleistungen. Auf Antrag kann die Rückkehrfrist um weitere 5 Jahre verlängert werden. Diese Regel ermöglicht es, den Staat vorübergehend zu verlassen, zurückzukehren und danach dauerhaft mit wenig oder keiner Wegzugsbesteuerung auszureisen, wenn der Wert der stillen Reserven in den Kapitalbeteiligungen während der ersten Abwesenheitsperiode gesunken ist.

Schenkungen, Stiftungen, Trusts:

In Ländern, in denen keine oder nur eine geringe Schenkungssteuer ansteht, kann das Vermögen vor dem Wohnsitzwechsel in Stiftungen oder Trusts eingebracht oder verschenkt werden. Manchmal ist es möglich, eine Stiftung im selben Staat zu gründen, die das Vermögen erhält und verwaltet. Dann gibt es keine Wegzugsteuer, wenn die natürliche Person den Wohnsitzstaat wechselt.

Personengesellschaft im Wegzugs- Staat als Gesellschafter der Kapitalgesellschaft:

Werden die Anteile der Kapitalgesellschaft mit stillen Reserven in eine lokale Personengesellschaft eingebracht, verliert der Austrittsstaat das Besteuerungsrecht nicht. Je nach Land sollte dabei die Bewertung zum Buchwert ohne zusätzliche Gegenleistung erfolgen. Einige Länder erlauben solche Transaktionen steuerfrei. Andererseits unterliegt der Wechsel des Wohnsitzes von Gesellschaftern einer Personengesellschaft in der Regel nicht der Wegzugsteuer, sofern einige Besonderheiten beachtet werden. Um eine Qualifizierung als Missbrauch zu vermeiden, empfiehlt es sich, eine wirtschaftlich aktive Personengesellschaft mit einer sichtbaren Betriebsstätte zu gründen, bei der die Anteile an der Gesellschaft funktional zum Geschäftszweck passen. Wenn die Partnerschaft nur Managementdienstleistungen gegen eine Gebühr an die Gesellschaft erbringt, ist dies möglicherweise nicht ausreichend. Schließlich kann es sinnvoll sein, die Aktien in eine ausländische Holding zu stecken und diese ausländische Beteiligung vor dem Austritt in eine lokale Personengesellschaft einzubringen. Generell kann es erforderlich sein, recht komplexe internationale Strukturen mit mehreren Gesellschaftern und Einheiten auf unterschiedlichen Ebenen und Verträgen zwischen ihnen aufzubauen, um bessere Argumente für die Bewertung zu haben.

Verkauf zu einem niedrigen Preis mit einem Besserungs- Schein, der von zukünftigen Gewinnen abhängt:

Ein Gesellschafter gründet eine Gesellschaft mit regulärem Stammkapital, die die ursprüngliche Gesellschaft zu einem niedrigen Preis zuzüglich eines Besserungsscheins erwirbt. Wenn der Gesellschafter das Land verlässt, gibt es keine stillen Reserven in der Holding und somit auch keine Wegzugssteuer. Das Argument des niedrigen Preises bei einem Besserungsschein ist dann plausibel, wenn es keine langfristigen Verträge gibt.

Umwandlung der Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft:

Wird ein Unternehmen in eine Personengesellschaft umgewandelt, werden zwar die Kapitalreserven einer Gesellschaft besteuert, nicht aber die Differenz zwischen Buchwert und Verkehrswert. Der Wegziehende soll dabei nicht alleiniger Geschäftsführer der Personengesellschaft bleiben, denn wenn er wesentliche Geschäftstätigkeiten aus dem Ausland abwickelt, kann dies Fragen zur Gewinnaufteilung aufwerfen. Nachteile können eine erhöhte Haftung, ein potenzieller Verlust von Verlustvorträgen, ein höherer Steuersatz und eventuelle Sozialabgaben sein. Darüber hinaus kann eine Struktur mit einer Personengesellschaft, die es nur erlaubt, die Wegzugssteuer zu vermeiden, als Missbrauch eingestuft werden, und ferner kann sogar eine Entstrickungs- Steuer erhoben werden.

Atypisch stille Beteiligung:

Eine aggressive Variante dieser Idee ist Nutzung einer atypisch stillen Beteiligung. Diese Rechtsform wird vertraglich begründet und stellt im Wegzugsstaat eine steuerlich transparente Einheit dar, sofern eine Betriebsstätte vorliegt.

Möglichst niedrige Bewertung der Beteiligungen:

Gesellschafter einer Kapitalgesellschaft haben unterschiedliche Rechte: Gewinnausschüttungen zu erhalten, die Anteile zu verkaufen, den Erlös im Falle einer Liquidation zu erhalten und in der Gesellschafterversammlung abzustimmen. Es kann triftige Gründe für einen Gesellschafter geben, einige dieser Rechte aufzugeben oder zu übertragen, bevor er das Land verlässt. Dann ist der Wert seiner Anteile zum Zeitpunkt des Wegzugs niedriger. Es gibt verschiedene Bewertungsmethoden für den Verkehrswert eines Unternehmens nach Substanzwert, nach Ertragswert, nach einem Mix aus beiden oder basierend auf dem zukünftigen Cashflow. Die meisten Methoden beinhalten Schätzungen über die Zukunft und es ist möglich, vernünftige Argumente für eine Bewertung zu finden. Wird ein Unternehmen beispielsweise von einer kompetenten Person geführt, die bereits länger vor dem Wegzug die Funktion zurückgelegt hat, kann die Bewertung nicht auf der Annahme beruhen, dass diese Person auch in Zukunft für das Unternehmen zur Verfügung steht und alle Geschäftspartner ihre Beziehung fortsetzen. Auch Corona-Maßnahmen bewirken in der Regel eine niedrigere Bewertung eines Unternehmens.

Step up:

Mit nationalen Gesetzen, Instrumenten wie Fusion, Splitting oder reinen Migrationsregeln können juristische Personen in ein anderes Land ziehen. Innerhalb der EU und der assoziierten Länder schränkt bereits die Fusionsrichtlinie die Besteuerungsrechte ein. Um Investitionen anzuziehen, erlauben einige Länder Unternehmen, die an ihren Standort umziehen, den Eintrittswert ihrer Vermögenswerte steuerfrei vom Buchwert zum Marktwert zu erhöhen und stille Reserven zu beseitigen. Dieser sogenannte “Step up” kann daher helfen, die Wegzugsbesteuerung zu vermeiden, aber um die Qualifizierung als Missbrauch zu vermeiden, muss er sehr sorgfältig und in Abstimmung mit qualifizierten Experten geplant und um gesetzt werden.

Entstrickungsbesteuerung:

Eine Entstrickungsbesteuerung erfolgt, wenn einzelne Vermögenswerte (Entstrickung), Prozesse (Verlagerung von Funktionen) oder das gesamte Unternehmen ins Ausland verlagert werden. Dazu gehört auch die Übertragung von bestehenden Geschäften auf ein ausländisches Unternehmen. Die nationalen Rechtsvorschriften der Zielstaaten unterscheiden sich in diesem Punkt. Derzeit erlauben einige Länder einen “Step Up” (Bewertung eingehender Vermögenswerte zum Marktwert anstelle des Ausstiegswerts), aber ATAD verlangt, dass der Zielstaat die gleiche Bewertung wie der Abgangsstaat festlegt. Um eine Besteuerung im Wegzugsstaat zu vermeiden, empfiehlt es sich, Altgeschäft (das im Ausgangs- Staat verbleibt) von neuem Geschäft (im Ziel- Staat) zu trennen. Wenn Markenrechte bestehen, können Nutzungsrechte lizenziert werden, aber dann muss das Unternehmen im Zielland möglicherweise Quellensteuer zahlen. In der EU kann eine solche Quellensteuer vermieden werden, wenn der Lizenzgeber und der Lizenznehmer bestimmte Anforderungen verbundener Unternehmen erfüllen.

Empfehlung:

Um einen rechtlich sauberen und optimierten Ablauf zu gewährleisten, empfehlen wir dringend, eine Meinung von einem lokalen Experten im Ausreisestaat einzuholen.   (aktualisiert April 2024)